В сложных переговорах о контракте стороны обычно сосредоточены на условиях сделки и редко хотят заранее обсуждать возможный серьезный конфликт или нарушение договора. Однако практика показывает, что такие ситуации возникают нередко уже на этапе исполнения. Поэтому чем раньше участники признают риск разногласий, тем сильнее будет само соглашение.
Если заранее предусмотреть, как именно будут урегулироваться споры, можно снизить вероятность затяжного конфликта и дорогостоящего судебного разбирательства. Четко прописанные процедуры помогают быстрее, справедливее и спокойнее решать проблемы, когда они все же появляются.
Почему порядок разрешения споров лучше согласовать сразу
При заключении договора полезно представить несколько сценариев развития событий, включая спор из-за предполагаемого нарушения условий и возможную эскалацию до суда. Поскольку большинство сторон предпочло бы избежать дорогого процесса, защитные механизмы стоит встроить в контракт с самого начала. Такой подход не только упрощает реакцию на конфликт, но и помогает сохранить рабочие отношения.
1. Оговорка о разрешении споров
Один из базовых инструментов — включить в договор специальную оговорку о разрешении споров. В случае предполагаемого нарушения контракта она может обязывать обе стороны продолжать исполнять свои обязательства, пока обстоятельства изучает третья сторона. Также такая оговорка может требовать сначала пройти альтернативные процедуры урегулирования спора, а уже потом обращаться в суд.
Когда подходит медиация
При составлении соглашения о разрешении споров имеет смысл предусмотреть медиацию для сравнительно простых недоразумений. В медиации нейтральная третья сторона не навязывает решение, а помогает участникам самостоятельно прийти к согласию. Профессиональный медиатор работает с интересами, которые стоят за позициями сторон, и побуждает их открыто обсудить претензии. Целью становится устойчивое, добровольное и необязательное к принудительному исполнению решение.
Когда уместен арбитраж
Арбитраж, напротив, можно зарезервировать для более серьезных договорных споров. Здесь нейтральная третья сторона действует как судья: выслушивает аргументы, рассматривает доказательства и выносит обязательное решение. Решения арбитров обычно конфиденциальны и, как правило, не подлежат обжалованию.
2. Заранее согласованные убытки
Профессор Harvard Business School и Harvard Law School Гухан Субраманиан советует включать в контракт положения о заранее оцененных убытках. В них фиксируется сумма, которую нужно выплатить в случае нарушения договора.
Это важно потому, что при иске о нарушении контракта сторона обычно получает денежную компенсацию, а не именно те товары или услуги, которых лишилась. Если, например, заранее согласовать, что поставщик заплатит 1000 долларов за пропущенную поставку, последующее урегулирование спора или судебное разбирательство станет намного проще.
3. Оговорка о предотвращении споров
Еще один инструмент в переговорах — предотвращение споров. Профессор Массачусетского технологического института Лоуренс Сасскинд пишет об этом в книге
Good for You, Great for Me: Finding the Trading Zone and Winning at Win-Win Negotiation (PublicAffairs, 2014)
. Такие положения пока не получили широкого распространения в бизнес-контрактах, но в строительной отрасли используются уже десятилетиями.
Причина проста: участники строительных проектов стремятся избежать задержек. Поэтому девелопер проекта, финансисты, архитекторы и другие заинтересованные стороны обычно подписывают соглашение, по которому обязуются регулярно встречаться и поддерживать связь, совместно отслеживать ход работ и обращаться к медиаторам для быстрого урегулирования небольших разногласий.
По наблюдению Сасскинда, такие тщательно выстроенные системы предотвращения споров доказали высокую эффективность в защите от серьезных конфликтов и задержек. Они могут быть полезны в любых долгосрочных деловых отношениях.
4. Контингентное соглашение
Во время переговоров стороны нередко заходят в тупик, потому что по-разному оценивают вероятность будущих событий. Например, одна компания может быть уверена, что завершит проект вовремя и в пределах бюджета, тогда как клиент считает такое предложение нереалистичным.
В подобных случаях помогает контингентное соглашение — набор условий в формате «если, то», снижающих риск, связанный с неопределенностью будущего. Это позволяет сторонам фактически согласиться с тем, что они расходятся в оценках, но все же продолжить сделку.
Как пишет Сасскинд, такие обязательства часто создают стимулы к исполнению или санкции за неисполнение. Например, исполнитель может согласиться на заранее определенные штрафы за задержку проекта или на значительное снижение ставок при выходе за рамки бюджета.
Как включить такой механизм в договор
- Сначала каждая сторона письменно описывает свой сценарий того, как будет развиваться ситуация в будущем.
- Затем стороны согласуют ожидания и требования, которые подходят к каждому сценарию.
- После этого в контракт включаются и сами сценарии, и согласованные последствия, санкции или вознаграждения.
5. Комбинация предотвращения споров и контингентного соглашения
Сасскинд считает такой комбинированный подход особенно действенным. Например, в контракт можно включить условие о финансовом бонусе для другой стороны, если на протяжении всего срока действия договора она не будет прибегать к судебному разбирательству.
Подобная оговорка создает стимулы поддерживать контакт на этапе исполнения договора и подключать медиатора при первых признаках проблемы, не дожидаясь открытого конфликта.
Что в итоге
Поднимать тему будущего спора на стадии согласования договора бывает некомфортно. Но именно заранее прописанные механизмы разрешения и предотвращения конфликтов заметно повышают шансы на то, что деловое партнерство останется рабочим и гармоничным.
Наиболее полезные инструменты, упомянутые в материале, таковы:
- оговорка о разрешении споров;
- медиация для простых недоразумений;
- арбитраж для более серьезных споров;
- положение о заранее оцененных убытках;
- оговорка о предотвращении споров;
- контингентное соглашение;
- сочетание профилактики споров и контингентных условий.
